问答:USCIS 发布关于在 H-1B 申请中建立“雇员-雇主关系”的指导备忘录

13 年 2010 月 2 日发布; 2011 年 12 月 2012 日和 XNUMX 年 XNUMX 月 XNUMX 日修订

介绍

8 年 2010 月 1 日,美国公民及移民服务局 (USCIS) 向裁决官员发布了更新指南,以阐明什么构成了符合 H-XNUMXB“专业职业”分类资格的有效雇主-雇员关系。 备忘录澄清了这种关系,特别是当它们与独立承包商、自雇受益人和安置在第三方工作场所的受益人有关时。 备忘录的标题是, “确定雇主-雇员关系以裁决 H-1B 申请,包括第三方网站安置:官员实地手册 (AFM) 第 31.3(g)(15) 章的补充(AFM 更新 AD 10-24)。” 除了澄清有效雇主-雇员关系的要求外,备忘录还讨论了申请人可以提供的证据类型,以证明雇主-雇员关系存在并将在整个申请 H- 期间与受益人继续存在。 1B有效期。 

问答

问题 1:本备忘录是否会改变确定 H-1B 申请资格的任何要求?

A1:  不会。本备忘录不会改变 H-1B 申请的任何要求。 H-1B 法规目前要求美国雇主确定其与受益人之间存在雇主-雇员关系,正如其可以雇用、支付、解雇、监督或以其他方式控制任何此类人员的工作这一事实所表明的那样。员工。 除了证明申请人与受益人之间存在有效的雇主-雇员关系外,申请人还必须继续遵守 H-1B 申请的所有要求,包括:

  • 确定受益人临时来美国从事特殊职业;
  • 证明受益人有资格在专业职业中提供服务; 和 
  • 提交特定于受益人将提供服务的每个地点的劳动条件申请 (LCA)。

Q2:USCIS 在评估雇主与雇员关系时会考虑哪些因素?

A2:  如备忘录所述,USCIS 将评估申请人是否“有权控制”受益人的就业,例如受益人在何时、何地以及如何执行工作。 请参阅备忘录,了解美国公民及移民服务局在确定申请人是否有权控制受益人时将审查的因素列表。 请注意,没有任何一个因素是决定性的; 在确定雇主与雇员关系是否存在时,仲裁员将审查所有情况。

Q3:我可以提供哪些类型的证据来证明我与受益人有有效的雇主-雇员关系? 

A3:  您可以通过提交备忘录中概述的证据类型或类似的证明性证据类型,证明您与受益人之间存在有效的雇主-雇员关系。 

Q4: 如果我无法提交备忘录中列出的证据怎么办? 

A4:  备忘录中列出的文件只是可以证明申请人有权控制受益人就业的证据示例。 除非法规要求提供文件,即行程单,否则您可以提供类似的证明文件。 您可以提交足以证明您与受益人之间存在所需关系的任何文件的组合。 您应该解释您提供的文件如何建立这种关系。 评审员将审查和权衡提交的所有证据,以确定是否已经建立了合格的雇主-雇员关系。

Q5:如果受益人将在最终客户/第三方处提供服务,我是否需要提交最终客户的信函或其他文件,以证明受益人与申请人之间存在有效的雇主-雇员关系? -派对地点?

A5: 不需要。虽然来自最终客户的文件可以帮助 USCIS 确定是否存在有效的雇主-雇员关系,但不需要此类文件。 您可以提交任何文件的组合,以通过大量证据证明所需的关系将存在。 备忘录中列出的证据类型并非详尽无遗。 评审员将审查并权衡提交的所有证据,以确定您是否已经承担了确定合格雇主-雇员关系存在的负担。

Q6:如果我收到或已经收到要求我提交特定类型证据的证据请求 (RFE),但我没有 RFE 中列出的确切文件类型,该怎么办? 

A6:  如果 RFE 中要求的证据类型不是法规要求的文件,您可以提交其他类似的证明性证据来解决 RFE 中提出的问题。 您应该解释您提供的文件如何解决 RFE 中提出的缺陷。 审裁员将根据整体情况审查和权衡所有证据。 请注意,您不能提交类似的证据来代替法规要求的文件。

Q7:如果我不能证明符合条件的雇主-雇员关系会存在,我的申请会被拒绝吗? 

A7:  如果您最初没有在请求的有效期内提供足够的雇主与雇员关系的证据,您可能有机会在回复 RFE 时纠正缺陷。 如果您没有提供足够的证明证明合格的雇主-雇员关系将在任何时间段内存在,您的申请将被拒绝。 

Q8:如果我只能确定符合条件的雇主-雇员关系将在要求的有效期的一部分内存在怎么办?

A8:  如果您最初没有在请求的有效期内提供足够的雇主与雇员关系的证据,您可能有机会在回复 RFE 时纠正缺陷。 如果您提供证据证明符合条件的雇主-雇员关系将在要求的一部分有效期内存在(只要满足所有其他要求),您的申请仍可能获得批准。 但是,USCIS 会将请愿书的有效期限制在证据确定的合格就业时间段内。

Q9:如果我提交申请,要求“继续先前批准的工作而不改变”或“改变先前批准的工作”,以及 H-1B 类别受益人的延期逗留,但我没有维持在上次申请的有效期内,与受益人的有效雇主-雇员关系?

A9:  如果 USCIS 确定您在前一份申请的整个有效期内没有与受益人保持有效的雇主-雇员关系,您的延期申请将被拒绝。 唯一的例外是,如果有令人信服的理由批准新的请愿书(例如,您能够证明您没有因自己的过错而未满足所有条款和条件)。 此类例外将受到限制并视具体情况而定。

问题 10:如果我提交申请,要求“更换雇主”和延长受益人 H-1B 类别的逗留期限,该怎么办? 我的请愿书是否会根据备忘录中处理延期请愿书的部分进行裁决?

A10:  不可以。备忘录中涉及延期申请的部分仅适用于同一雇主提交的延长 H-1B 身份的申请,而原始雇佣条款没有重大变化。 所有其他请愿书将根据备忘录中涵盖初始请愿书的部分进行裁决。

Q11:我是一名请愿人,将雇用受益人在多个工作地点提供服务。 我是否需要提交行程单来支持我的申请? 

A11:  是的。 如果您雇用受益人在多个工作地点提供服务(为了遵守 8 CFR 214.2(h)(2)() i)(B))。 此外,您必须遵守劳工部的规定,要求您为受益人提交特定于每个工作地点的 LCA。

问题 12:备忘录提供了一个示例,说明作为申请公司或组织的唯一所有者的受益人何时不会建立有效的雇主与雇员关系。 是否有任何示例说明作为请愿公司或组织的唯一所有者的受益人何时能够建立有效的雇主与雇员关系?

A12。   是的。 在备忘录的脚注 9 和 10 中,USCIS 指出,虽然公司可能是与其股东或唯一所有者不同的法人实体,但该公司可能难以建立 H-1B 所需的雇主-雇员关系请愿。 但是,如果事实表明申请人有权控制受益人的就业,则可以建立有效的劳资关系。 例如,如果请愿人提供证据表明有一个独立的董事会有能力雇用、解雇、支付、监督或以其他方式控制受益人的就业,请愿人可能能够与受益人建立雇主-雇员关系.

问题 13:备忘录提供了一个计算机咨询公司未建立有效雇主与雇员关系的示例。 是否存在咨询公司或人员配备公司能够建立有效的雇主与雇员关系的情况?

A13:  是的。 咨询公司或人员配备公司可能能够确定存在有效的雇主-雇员关系,包括受益人将在第三方工作场所工作的情况,如果请愿的咨询或人员配备公司可以通过优势证据证明它有权控制受益人的工作。 相关因素包括但不限于申请人是否会支付受益人的工资; 请愿人是否会决定受益人的位置和搬迁任务(即受益人将在哪里报到工作); 申请人是否会履行监督职责,例如为受益人进行绩效评估、培训和咨询。 该备忘录提供了一份可证明雇主与雇员关系的证据类型的非详尽清单。

Q14:如果我没有在初次申请时提交雇主与雇员关系的证据会怎样? 

A14:  如果您最初没有在要求的有效期内提供足够的雇主-雇员关系证据,您将有机会在收到 RFE 时纠正不足之处。 但是,未能在初次提交时提供此信息将延迟您的请愿书的处理。

有关 USCIS 及其计划的更多信息,请致电 1-800-375-5283。

资料来源:美国移民局业务